Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Кто такой бенефициар и чем он отличается от инвестора». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
В число собственников предприятия могут входить не только физические, но и юридические лица, которые имеют одного или нескольких владельцев. В особо сложных случаях количество звеньев в такой цепочке может достигать нескольких десятков. Чтобы установить, кто на самом деле является владельцем предприятия, обладающего полномочиями, которые позволяют контролировать и регулировать его деятельность, необходимо найти конечного бенефициара. Конечный бенефициар — это лицо (или группа лиц), которое реализует свое право осуществления контроля над деятельностью предприятия косвенно, с привлечением третьих лиц, номинально наделяя их полномочиями по принятию стратегически важных решений.
Права и обязанности бенефициарного владельца
В связи с тем, что бенефициарные владельцы участвуют в деятельности компании, они обязаны:
- принимать участие в учредительных собраниях и сборах акционеров;
- участвовать в принятии важных управленческих решений;
- обсуждать прием на работу и увольнение генерального директора и других руководящих сотрудников (например, финансового директора, если такое условие прописано в уставных документах компании).
Всё это делать нужно, потому что без доли бенефициарного владельца у остальных акционеров может просто не хватить голосов, чтобы принимать решения.
Кроме обязанностей, у них есть и права:
- получать дивиденды, распределенные из чистой прибыли фирмы;
- контролировать деятельность компании и запрашивать отчеты;
- распоряжаться своей долей УК (продавать, закладывать или дарить).
Бенефициарный владелец — это учредитель или нет?
Учредитель компании может одновременно являться и ее бенефициаром лишь в том случае, если он меет преобладающее участие более 25 процентов в капитале. Это значит, что любой участник ООО, обладающий долей, не превышающей указанного значения, имеет все права и обязанности участника, но при этом не может оказывать непосредственного влияния на деятельность фирмы и получаемые по итогам ее осуществления результаты.
Информация об участниках компании не является конфиденциальной и размещается в открытом доступе, в том числе на общедоступных интернет-ресурсах (например, на сайте ФНС). Найти информацию о бенефициаре предприятия гораздо сложнее, т. к. проблемы с определением лица, обладающего реальными полномочиями по управлению фирмой, могут возникнуть даже у правоохранительных структур. Именно поэтому юридические лица, согласно действующему законодательству, обязаны раскрывать информацию о своих бенефициарах (в том числе конечных), а контролирующие органы и кредитные организации — запрашивать такую информацию при любом взаимодействии с компанией.
***
Итак, бенефициарный владелец юридического лица — это физическое лицо, которому принадлежит не менее чем на четверть большая доля в уставном капитале по сравнению с другими участниками, получающие прибыль от его деятельности. Основным отличием их от выгодоприобретателей является то, что последние не могут участвовать в деятельности компании и принимать решения, которые оказывают существенное влияние на ее результаты. Конечный бенефициар юридического лица — это лицо, обладающее правом управления компанией и являющееся итоговым звеном в цепочке из нескольких реальных и формальных управляющих.
***
Больше полезной информации — в рубрике «Бизнес».
Конечный бенефициар — владельцы юридического лица и ключевая фигура в сделке, получающие прибыль от деятельности компании.
Такое типирование нужно для выявления признаков мошенничества или нарушения закона. С 2013 года данные собственников стали выдаваться органам проверки, после надлежащих запросов. Сделано это было в качестве меры защиты от мошенников или нарушения законодательства.
Среди наиболее частых случаев мошенничества встречаются:
-
Мошенниками, представляющимися собственниками бизнеса, открываются банковские счета и выдаются крупные денежные средства.
-
Лица, владеющие номинальной должностью, привлекаются для создания организаций или подписания документов, но не более того.
-
Персональные данные так называемых собственников скрыты от проверок, что позволяет им совершать налоговые махинации.
Бенефициар в наследстве и страховании
Очень много неоднозначных моментов появляется при передачах активов как наследства.
Основной источник проблем тут очевиден: большое количество выгодообладателей, желающих приобрести свою долю активов в статусе конечного бенефициара. Чтобы уменьшить количество спорных ситуаций, поможет аккуратная и тщательная подготовка активов заранее и привлечение компетентных юристов. Крайней инстанцией все так же остается обращение в суд.
Обычно, определить конечного бенефициара в сфере наследования активов сложно из-за следующих ситуаций:
-
Незаконное внесение изменений или даже полная подделка завещания, сокрытие факта смерти составителя завещания. Часто возникает из-за наличия большого числа потенциальных наследников.
-
Желание наследодателя уйти от налогов, в результате чего наследство оформляется на «третьи лица». В этом случае, получение ценных активов законными наследниками сильно затруднено, а подчас и невозможно.
-
Члены семьи наследодателя самолично распределяют все его реальные активы между собой. Таким образом, потенциальное наследство превращается в их фактическое имущество.
Свои нюансы есть и в сфере страхования. Бенефициаром там может быть, как сам страхователь, так и то физическое или юридическое лицо, которое он выберет.
Бенефициар определяется во время оформления страхового полиса, после чего у него появляется определенный список прав:
-
Запрос на возмещение убытков, который должен быть равен сумме страховки.
-
Условия договора в страховом полисе позволяют ему ссылаться на них в случаях защиты интересов.
-
Все сведения, которые он передает, обязаны оставаться конфиденциальными.
-
Возможность отказа от компенсации при утере застрахованного имущества или гибели застрахованного лица.
-
Передача документов, доказывающих реальность страхового случая.
Бенефициар для целей применения СИДН
В международном налоговом праве (а именно – для целей применения соглашений об избежании двойного налогообложения (СИДН)) слово «бенефициар» имеет иное значение. Под ним понимается лицо, имеющее фактическое право на доход. Причём, такими лицами могут быть и физические лица, и юридические лица, и иные структуры.
Дело в том, что льготные положения СИДН (пониженные ставки или освобождения от налога) могут правомерно применяться при условии, что получатель дохода (резидент государства-стороны СИДН) является лицом, имеющим фактическое право на такой доход. Данная формулировка используется в большинстве русских текстов СИДН. В равно аутентичных англоязычных текстах тех же СИДН она звучит как “beneficial owner” («бенефициарный собственник»).
Согласно пункту 2 статьи 7 НК РФ лицом, имеющим фактическое право на доходы, признается лицо (или иностранная структура без образования юридического лица), которое в силу прямого и (или) косвенного участия в организации, контроля над организацией (структурой) либо в силу иных обстоятельств имеет право самостоятельно пользоваться и (или) распоряжаться доходом, полученным этой организацией (структурой).
Иностранное лицо не признается имеющим фактическое право на доходы, если оно:
— обладает ограниченными полномочиями в отношении распоряжения этими доходами,
— осуществляет в отношении указанных доходов посреднические функции в интересах иного лица, не выполняя никаких иных функций и не принимая на себя никаких рисков,
— прямо или косвенно выплачивая такие доходы (полностью или частично) этому иному лицу, которое при прямом получении таких доходов от источников в Российской Федерации не имело бы права на применение соответствующих положений СИДН.
Указанный подход призван предотвращать злоупотребление льготными положениями СИДН в случаях, когда при выплате дохода из России в адрес лица – резидента страны-участника СИДН, бенефициарным собственником дохода оказывается третье лицо из иной, например, офшорной, юрисдикции с нулевым налогообложением. На практике также возможны ситуации, когда фактическим (конечным) получателем выплачиваемого за рубеж дохода оказывается налоговый резидент РФ (для таких случаев НК РФ предусматривает специальные правила – статьи 7, 312 НК РФ).
Иностранная организация, получающая доход из России без удержания в России налога у источника (или с применением пониженных ставок) согласно СИДН, должна предоставлять налоговому агенту в России документальное подтверждение наличия у неё фактического права на доход (пункт 1 статьи 312 НК РФ). Данное требование действует с 1 января 2017 года.
Правила информирования юридическими лицами об их бенефициарных владельцах
Указанные правила установлены Постановлением Правительства РФ от 31.07.2017 № 913. Соответствующие информационные запросы от Росфинмониторинга или налоговой могут быть как электронными, так и бумажными. Их электронный вариант подается через операторов электронного документооборота (ЭДО) с обязательным использованием усиленной квалифицированной электронной подписи (УКЭП). Структура и формат цифрового запроса и такого же передаваемого ответного сообщения определяются надлежащим приказом ФНС, согласованным с Росфинмониторингом, на момент написания статьи он отсутствует. Образец бумажного запроса указанных выше органов определяется их приказами. Пока есть только соответствующий Приказ Росфинмониторинга от 13.11.2017 № 373.
В течение 5 рабочих дней после получения запроса ЮЛ предоставляет информацию о своих БВ в орган, который ее запросил. Информация предоставляется по состоянию на дату, обозначенную в запросе. При обнаружении ЮЛ неполноты, неточностей, ошибок в прежде предоставленных сведениях оно не позже трех рабочих дней со дня их обнаружения направляет надлежащую корректировку данных. Ответ на запрос также может быть цифровым. Тогда он направляется через оператора ЭДО или записывается на диск, флешку или карту памяти и снабжается сопроводительным бумажным письмом. Ответ также подписывается УКЭП руководителя ЮЛ либо его уполномоченного представителя.
Электронное сообщение принято с момента направления ЮЛ квитанции об этом.
Если ЮЛ не установило обязательные данные о своем БВ или они не переданы по запросу госорганов, нарушителя ждет штраф по ст. 14.25.1 КоАП:
- 30 000–40 000 руб. — для должностных лиц;
- 100 000–500 000 руб. — для ЮЛ.
Кто должен сообщать сведения о бенефициарах
По получении запроса от уполномоченного органа или же налогового органа компании обязаны раскрывать информацию о бенефициарных владельцах в отчетности. Данная норма присутствует в 6-й статье 115-го ФЗ. Требовать подобные сведения по закону может не только собственно ФНС, но и Росфинмониторинг.
Рассказывают о своих бенефициарных владельцах ИП и другие организации, если они обращаются в коммерческие структуры, осуществляющие управление финансовыми средствами. Данная обязанность предусмотрена в 7-й статье 115-го закона.
Если хозяйствующий субъект проигнорирует требование госорганов и не расскажет о владельцах-бенефициарах, то на него могут наложить наказание, предусмотренное в Административном кодексе. Его статья 14.25 позволит взыскать штраф в размере:
- до 500 тысяч (юридическое лицо);
- максимум 40 000(должностное).
Такими образом, мы выяснили, что бенефициарным владельцем может стать:
- учредитель компании;
- один из ее собственников;
- директор;
- фактический владелец.
И в последнем случае не имеет решительно никакого значения, есть ли у него юридически оформленная доля в предприятии. Здесь главное, на что обращают внимание – возможность держать под контролем деятельность компании. Также не принимается к сведению и статус хозяйствующего субъекта (ООО, ПАО, ИП и пр.).
Употребление термина «бенефициар» корректно лишь в отношении гражданина, обладающего минимум 25-процентной долей уставного капитала. Предприятия обязаны раскрывать сведения о своих совладельцах по запросу от государственных органов и финучреждений.
Какие фирмы должны раскрывать своих бенефициаров?
Юрлица, а также ИП обязаны предоставлять сведения о бенефициарах по запросам (п. 6 ст. 6.1 закона № 115-ФЗ, п. 10 положения, утвержденного постановлением Правительства РФ от 19.03.2014 № 209):
- в Росфинмониторинг;
- в ФНС.
Кроме того, при обращении в организацию или к ИП, которые осуществляют управление денежными средствами, юрлица и ИП предоставляют сведения о своих бенефициарных владельцах — это также их законная обязанность, предусмотренная п. 14 ст. 7 закона № 115-ФЗ. Объем данных сведений определен в абз. 2 подп. 1 п. 1 ст. 7 закона № 115-ФЗ.
Законодательно форма сведений о бенефициарных владельцах не утверждена. Но она должна включать в себя:
- ФИО бенефициарных владельцев;
- гражданство;
- дата рождения;
- паспортные данные (или сведения иного документа, удостоверяющего личность);
- адрес места жительства;
- ИНН.
Образец заполнения справки можно скачать ниже.
Термины выгодоприобретатель и бенефициар часто используются как синонимы. Если анализировать их поверхностно, они означают одно и то же.
Однако, если разобраться в нюансах понятий, между ними присутствуют отличия. Один и тот же субъект может выступать в обеих ролях, а в некоторых случаях его можно охарактеризовать только одним термином. В любом варианте субъект может быть частным лицом или представителем бизнеса.
Сходство понятий заключается в получение вознаграждения по соглашению. Однако, бенефициар всегда является собственником более 25 процентов имущества, что дает ему право принятия стратегических решений. Понять кто выгодополучатель не сложно, тогда как для установления бенефициара часто требуется изучение ряда документации, а в некоторых ситуациях, проведения расследования.
При возникновении вопросов между субъектом и банком, имеющих отношения к денежным выплатам по любым статьям, выполнение которых обязательно по причине ранее оформленного договора или ввиду законодательных позиций, ситуация выдвигается в правовое поле, в котором один из участников становится выгодополучателем. В его пользу совершается финансовая операция третьей стороной. Банковская организация в данном ракурсе выступает посредником между заинтересованными лицами. Через нее оформляются финансовые транзакции.
Еще одним форматом отношений с банком является депозитирование граждан. Они открывают счет, вкладывают свои средства на него, а банк обязуется выплачивать определенный процент от вклада. По истечении указанного в договоре срока, вкладчик может снимать ранее инвестированные средства с процентами или просто проценты, и выступать при этом выгодополучателем.
В банковской сфере о том, кто такой выгодоприобретатель для банка вскользь упоминается в разделе идентификации клиента при урегулировании с ним вопросов безопасности и легализации полученных доходов. В праве банковских представителей запрашивать сведения о выгодоприобретателе у него самого или у субъектов, являющихся источником дохода лица, в отношении которого ведутся разбирательства. В их компетенции отказать в проведении операции в случае, если она покажется подозрительной, при отсутствии ответа на запрос.
С точки зрения банка, субъект является выгодополучателем в случае, если он получает средства, имеющие отношения к объекту его собственности. Такой подход вызывает частые споры и недопонимания сторон. Владелец имущества часто недоумевает при требовании от него банковским работником идентифицирующих сведений, имеющих отношение к персональным данным и объекту собственности. Банк обязательно запросит информацию при проведении финансовой операции на крупную сумму денег от 600000 рублей.
Бенефициарный владелец для целей AML/CFT в Евросоюзе
В государствах-членах Европейского Союза «бенефициарный владелец» определяется на основании Директивы 2015/849 от 20 мая 2015 г. «О предотвращении использования финансовой системы в целях отмывания денежных средств и финансирования терроризма» (т.н. 4-я Директива).
Согласно пункту 6 статьи 3 указанной Директивы, «бенефициарный владелец» — это любое физическое лицо (лица), которое в конечном счете владеет или контролирует клиента и/или физическое лицо (лица), в чьих интересах совершается сделка или осуществляется деятельность.
В случае корпоративных юридических лиц бенефициарным владельцем признается физическое лицо, которое в конечном счете владеет юридическим лицом или контролирует его посредством прямого или косвенного владения через достаточную долю акций, прав голоса или долей участия в таком юридическом лице, в том числе через акции на предъявителя, либо через контроль иными средствами.
Под «прямым владением» понимается владение физическим лицом акциями в объеме 25% плюс одна акция или долей участия в компании более 25%. «Косвенное владение» имеет место в случае, когда 25 процентами акций плюс одна акция, либо долей участия более 25% в юридическом лице-клиенте владеет другое юридическое лицо (или несколько юридических лиц), которые находятся под контролем физического лица. Государства-члены ЕС имеют право устанавливать меньшую процентную долю для определения владения или контроля.
В случае трастов бенефициарным владельцем может быть признан:
- учредитель траста;
- доверительный собственник;
- протектор (при наличии);
- собственно бенефициары траста, либо, в случае, если такие лица ещё не определены, то – класс лиц, в интересах которых учрежден траст;
- любые иные физические лица, осуществляющие конечный контроль над трастом.
Принципал и бенефициар
Банковская гарантия – один из важнейших инструментов обеспечения безопасности крупной сделки. Применительно к подобной ситуации понятие бенефициара приобретает особый смысл, но кроме него, в процессе участвуют ещё два лица: принципал и гарант.
Принципалом называют сторону, которая обращается за гарантией к банку и обязуется исполнить условия договора.
После этого определения становится понятна схема процесса предоставления гарантии. В сделке обычно заинтересован исполнитель, и именно он прилагает усилия к убеждению заказчика в том, что тот ничем не рискует, имея с ним дело. Оплачивает услуги гаранта тоже он.
Бенефициар в банковской гарантии – вторая сторона контракта. Гарант – банк (или иное кредитно-финансовое учреждение), и он обеспечивает страхование выполнения взаимных обязательств.
Банк бенефициар: кто это?
Пора выяснить, кто такой банк бенефициар и какие у этого учреждения функции. Как известно, любое понятие имеет свои категории, группы и подвиды. Не обошлось и здесь. Итак, банк, выступающий в роли бенефициара – это коммерческое учреждение, которое, прежде всего, представляет права самого соучредителя.
Его основными задачами является контроль за финансовыми операциями бенефициара и полное в том числе юридическое обслуживание совладельца компании. К примеру, если соучредителю фирмы положены льготы с прибыли, задача банка, оперативно выяснить, что относится к льготам, касаемо данной ситуации и предоставить бенефициару всю необходимую поддержку и сопровождение при получении этих средств.
Установление бенефициара
Начиная с 2013 года законодательство определяет, что банк бенефициара имеет право требовать у клиентов данные о том, кто в них является конечным бенефициаром. Далее эта информация передаётся в Росфинмониторинг. Если банки по какой-либо причине не потребуют сведения о бенефициарном владельце, то данная организация имеет право назначить им штраф, сумма которого может достигнуть полумиллиона рублей.
Такие обязанности есть не только у банковских организаций, но и у других участников финансового рынка. В их число входят:
- компании, которые занимаются лизингом;
- фирмы из сферы страхового бизнеса;
- ломбарды;
- те, кто выполняет операции на рынке ценных бумаг.
Данные о конечных бенефициарах имеют право запрашивать не только кредитные и финансовые организации. Это иногда требуется при оформлении договоров по государственным закупкам. В процессе их оформления требуется оформить отдельный документ, где даётся информация о бенефициарах.
Исходя из финансовых взаимоотношений и появляющихся в ходе управления собственностью ситуаций, роль «бенефициара» имеет незначительные различия.
Бенефициарным владельцем могут стать:
- наследники, отмеченные в завещании как субъекты, получающие конкретную собственность в имущество либо в руководство им. Кроме этого, субъекты, являющиеся выгодополучателями любых выплат в случае смерти получателя;
- арендодатели, предоставляющие принадлежащую им собственность в лизинг за постоянную оплату;
- собственники банковских счетов;
- клиенты трастовых учреждений, предоставившие собственность либо капиталы в конфиденциальное руководство с целью извлечения прибыли;
- владельцы аккредитивов;
- лица, получающие страховые выплаты;
- фактические собственники фирм.
Чтобы обеспечить свою безопасность или исключить претензии муниципальных органов, в нынешнем экономическом сообществе часто прибегают к сокрытию данных о настоящем владельце конкретных активов. Чаще всего это относится к собственности и управлению экономической деятельностью юридических лиц.
Почему не любят себя афишировать
Исторически в России владельцы компаний не стремились афишировать свою причастность к ним. Первое время – из-за не всегда законных способов обретения собственности, а также из-за угрозы собственной безопасности, затем – из-за нежелания попадать под пристальное внимание налоговых и других государственных органов. Свою роль играет и нежелание нести публичную ответственность в случае банкротства компании или нарушений законодательства.
Поэтому практически все крупные и большинство средних компаний в качестве формальных владельцев имеют не физлиц, а организации. Нередко они выстроены в цепочку таким образом, чтобы конечного владельца проследить было бы затруднительно. Все помнят, как после теракта в 2011 году в аэропорту «Домодедово» даже генпрокуратуре долгое время не удавалось выяснить, кто сейчас собственник этого весьма крупного объекта. В итоге оказалось, что с 1993 года формальный владелец менялся 10 раз, при этом бенефициаром оставался один и тот же бизнесмен Дмитрий Каменщик.
Еще один хрестоматийный пример – Роман Абрамович. Структура собственности его компаний официально никем не подтверждена и существует лишь в догадках журналистов-стрингеров. Считается, что он владеет компанией Millhouse Capital UK Ltd, которой, в свою очередь, принадлежат ценные бумаги Evraz 8, но не напрямую, а через кипрский офшор Lanebrook. Столь же сложными путями управляются другие активы Абрамовича – ОАО «Холдинг Москва-Инвест», ООО «Диалл Альянс» и т.д. А компания «Продо» принадлежит Абрамовичу через кипрский офшор Nevern Overseas.
Тем не менее, законодательство дает возможность выяснить, кто является бенефициаром той или иной компании.