Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Заключение договора строительного субподряда». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
При выполнении договора подряда возникают риски, связанные с утратой или порчей материалов, оборудования и результата работ. Распределение таких рисков надо прописать в договоре, т.к. Гражданский кодекс оставляет их на усмотрение сторон, кроме случаев, когда такие риски возникли при просрочке передачи или приемки результата работы. Тут действует императивная норма – риск несет сторона, допустившая просрочку (ст. 705 ГК РФ).
г. «» 2023 г. в лице , действующего на основании , именуемый в дальнейшем «Подрядчик», с одной стороны, и в лице , действующего на основании , именуемый в дальнейшем «Субподрядчик», с другой стороны, именуемые в дальнейшем «Стороны», заключили настоящий договор, в дальнейшем «Договор», о нижеследующем:
1. Субподрядчик обязуется по Заданию Подрядчика выполнить следующие виды работ: и сдать их результат Подрядчику, а Подрядчик обязуется принять и оплатить работу Субподрядчика.
2. Сроки выполнения работ указаны в Графике работ. Дата начала выполнения работ «»2023 г., дата окончания выполнения работ «»2023 г. Результат выполненных работ передается по акту сдачи-приемки выполненных работ.
3. Стоимость работ указана в Смете. Стоимость работ уплачивается в следующем порядке: .
4. Сторона, не исполнившая или ненадлежащим образом исполнившая обязательства по Договору, обязана возместить другой Стороне причиненные такими нарушениями убытки.
5. Во всех других случаях неисполнения обязательств по Договору Стороны несут ответственность в соответствии с законодательством РФ.
6. Договор действует в течение с даты его заключения.
7. Все изменения и дополнения к Договору действительны, если совершены в письменной форме и подписаны обеими Сторонами. Соответствующие дополнительные соглашения Сторон являются неотъемлемой частью Договора.
8. Договор может быть досрочно расторгнут по соглашению Сторон либо по требованию одной из Сторон в порядке и по основаниям, предусмотренным законодательством РФ.
9. Все споры, связанные с заключением, толкованием, исполнением и расторжением Договора, будут разрешаться Сторонами путем переговоров.
10. Договор вступает в силу с момента его подписания Сторонами.
11. Договор составлен в двух экземплярах, имеющих равную юридическую силу, по одному для каждой из Сторон.
Приложения:
- Задание Подрядчика.
- График работ.
- Смета работ.
- Акт сдачи-приемки выполненных работ.
Привлечение субподрядчиков
Подрядчик должен заранее определиться с тем, сможет ли он выполнить работы по договору подряда лично. Если ему потребуется привлечь для этого третьих лиц (субподрядчиков), то надо убедиться, что договор не содержит запрета на это, т.к. по умолчанию подрядчик такое право имеет.
Кроме того, договор подряда может предусматривать такие условия как:
- обязанность подрядчика согласовывать кандидатуры субподрядчиков с заказчиком по указанным им критериям;
- обязанность подрядчика получить письменное согласие заказчика на привлечение субподрядчиков (без согласования кандидатуры);
- ограничение объема работ (например, не более 50% от общего объема), для которых подрядчик может привлекать субподрядчиков;
- возможность привлечения субподрядчиков только для определенного вида работ;
- право заказчика контролировать работу субподрядчиков и др.
Возможность для заказчика требовать обязательного привлечения субподрядчиков из числа СМП и СОНКО.
В рамках предусмотренного в Законе о контрактной системе квотирования закупок у СМП и СОНКО[2] заказчик при определении поставщика, подрядчика, исполнителя (далее – подрядчик) вправе прописать в извещении об осуществлении закупки требование к подрядчику, не являющемуся субъектом малого предпринимательства (СМП) или социально ориентированной некоммерческой организацией (СОНКО), о привлечении к исполнению контракта субподрядчиков из числа СМП и СОНКО[3]. Данное условие включается в контракты с указанием объема такого привлечения, установленного в виде процента от цены контракта, а названный объем учитывается в общем объеме закупок, осуществленных заказчиками у СМП И СОНКО, и включается в соответствующий отчет об этих закупках. Кроме того, в контрактах должно содержаться обязательное условие о гражданско-правовой ответственности подрядчиков за неисполнение условия о привлечении к исполнению контрактов субподрядчиков из числа СМП И СОНКО (ч. 6 ст. 30 Закона о контрактной системе). Такая ответственность может быть выражена в установлении штрафа в определенном размере – например, 1% от цены контракта[4].
Обратим внимание, что процентный объем данного привлечения должен быть указан в контракте в виде фиксированного числа. Если он будет прописан в диапазонном значении (допустим, «не менее 15%»), то, хотя иногда контрольные органы и могут счесть это допустимым[5], но в подавляющем большинстве случаев они расценивают такое как нарушение законодательства[6]. Вместе с тем следует помнить, что данное фиксированное число должно входить непосредственно в проект контракта, являющийся частью документации о закупке, а не «конкретизироваться» в контракте при его заключении – в противном случае тоже будет иметь место нарушение законодательства[7].
Кроме того, в соответствии с Законом о контрактной системе Правительство РФ в конце 2016 года утвердило типовые условия контрактов, предусматривающих привлечение субподрядчиков, соисполнителей из числа СМП и СОНКО[8]. В условиях, которым должны следовать заказчики, устанавливающие в контрактах требование о таком привлечении, в числе прочего говорится, что объем этого привлечения должен быть не менее 5% от цены контракта, а подрядчик обязан в определенные сроки документально отчитываться перед заказчиком о фактическом привлечении СМП И СОНКО в качестве субподрядчиков и об оплате выполненных ими работ или оказанных услуг. Обратим внимание, что подрядчик обязан оплачивать поставленные субподрядчиком товары, выполненные работы (ее результаты), оказанные услуги, отдельные этапы исполнения договора, заключенного с таким субподрядчиком, в течение 30 дней с даты подписания подрядчиком документа о приемке товара, выполненной работы (ее результатов), оказанной услуги, отдельных этапов исполнения договора. Отметим, что эта норма аналогична норме, которая содержится в самом Законе о контрактной системе и касается сроков прямой оплаты заказчиком работ и услуг СМП и СОНКО в случае, если заказчик осуществляет у них прямые целевые (квотированные) закупки (ч. 8 ст. 30 Закона о контрактной системе).
Наконец, в Законе о контрактной системе присутствует норма, согласно которой заказчик обязан осуществлять контроль за предусмотренным контрактом привлечением подрядчиком к исполнению контракта субподрядчиков из числа СМП и СОНКО (ч. 2 ст. 101 Закона о контрактной системе). Это лишний раз свидетельствует о значимости такого привлечения, а способом контроля на практике как раз является получение заказчиком соответствующей отчетности от подрядчика или исполнителя (см. выше).
Понятие и преимущества субподряда
В рамках контрактной системы по 44-ФЗ субподряд предполагает делегирование выполнения работ по договору или некоторым его условиям третьим лицам. Субподряд является одним из механизмов системы госзакупок, проводимых в рамках 44-ФЗ, поэтому не стоит относиться к его использованию как к чему-то негативному.
По договору субподряда, в соответствии с 44-ФЗ, исполнитель передает часть своих обязанностей по тендеру третьему лицу. При этом заказчик сам определяет, какая доля работ должна быть передана субподрядчикам в рамках государственной программы поддержки малого бизнеса. После чего победитель тендера должен передать объем работ не меньше того, который указан заказчиком в документах — это обязательно условия большинства крупных гос контрактов. Договор с субподрядчиком подписывается, когда уже заключен контракт с организатором торгов, где прописывается конкретный объем и срок выполнения работ.
Если в документации тендера содержится условие о привлечении субподрядчиков по 44-ФЗ, исполнитель обязан передать указанный в условиях договора процент работ на субподряд. Отметим, что заказчик может указать любую цифру в пределах 5–75 %.
✔ Субподрядчиком быть выгодно. Это проще, чем одержать победу в торгах: меньше издержек, как финансовых, так и кадровых, временных, судебных.
✔ Оценить риски и выгоды можно заранее: можно изучить начальную цену контракта, официальную документацию о закупке, включая проект контракта (договора).
✔ Информация о закупках, победителях и субподрядчиках размещается в публичном доступе — это официальный опыт и репутация.
✔ Срок оплаты договора, заключенного для исполнения государственного контракта, строго фиксирован, даже если вы субподрядчик.
✔ В случае ошибки, вас не внесут на два года в реестр недобросовестных поставщиков: у генерального подрядчика существует возможность заключить договор субподряда с другим контрагентом.
Субподряд (договор субподряда) — вид подряда, по которому подрядчик привлекает к исполнению своих обязательств другое лицо (субподрядчика) и несет перед заказчиком ответственность за неисполнение (ненадлежащее исполнение) обязательства субподрядчиком. К субподрядному договору применяются как общие положения о договоре, так и общие положения о подряде.
Согласно статье 706 Гражданского кодекса РФ, подрядчик по выбору может выполнить работу лично или привлечь к исполнению других лиц (субподрядчиков), если из закона или договора не вытекает обязанность личного исполнения.
Подрядчик в этом случае выступает в роли генерального подрядчика.
Если, несмотря на необходимость личного исполнения обязательства, подрядчик привлекает к исполнению договора субподрядчика, он несет перед заказчиком ответственность за убытки, причиненные участием субподрядчика в исполнении договора.
Участие субподрядчика в исполнении обязательства наиболее часто встречается в договорах строительного подряда, подряда на выполнение проектных и изыскательских работ, а также подряда для государственных нужд. Субподрядчик привлекается генеральным подрядчиком к выполнению не всего объема, а лишь части работ, которые по обязательству должен выполнить генеральный подрядчик.
Подрядчик и субподрядчик, в чем разница
Самого заказчика интересует прежде всего итог работ, а также их соответствие контрактным требованиям.
Исключая случаи, когда в контракте прямо указывается, что исполнитель должен проводить все виды работ самостоятельно, подрядчик имеет право привлекать к отдельным видам строительных или ремонтных работ одну или несколько сторонних организаций, которые при данных условиях будут именоваться субподрядчиками.
В том случае, когда договорные обязательства касаются видов деятельности, требующих лицензирования, например, специального допуска к исполнению конкретных строительно-монтажных работ, который можно получить исключительно членам ССО (саморегулируемой строительной организации). Для получения данного допуска организация должна располагать конкретным числом сертифицированных специалистов требуемой квалификации. Кроме того, для определенных видов строительных и ремонтных работ необходима специальная техника и оборудование.
Подрядчик, заключивший договор на исполнение комплекса различных по своей технологии работ, может не иметь допуска ко всем оговоренным в контракте строительным или ремонтным работам, либо не обладать требуемой для исполнения какой-либо операции техникой. В такой ситуации будет логично приглашение субподрядчика (или субподрядчиков), обладающих соответствующими допусками или спецтехникой, отсутствующих у подрядчика.
Соответственно, субподрядчик, обладающий соответствующим допуском, имеющий достаточное количество квалифицированных специалистов и владеющий специальным оборудованием, берёт на себя соответствующий сегмент работы, согласно дополнительно заключенному договору субподряда.
Субподряд на государственных и крупных тендерах: как попасть на торги? Или нет?
Самые крупные заказы — у бюджетных организаций и федеральных частных компаний, в которых есть государственные деньги. И те, и другие обязаны включать в годовой план закупки у субъектов малого предпринимательства — тех, кто и составляет львиную долю субподрядчиков. То есть небольших компаний, ИП и самозанятых. Согласно 44-ФЗ, бюджетная организация может потратить на закупки у ИП и других небольших поставщиков до четверти от годового бюджета на закупки. Это напрямую. А еще гос заказчик имеет право прямо в документации на закупку прописать, на какую сумму генеральный подрядчик должен отдать работы на субподряд.
По 44-ФЗ генподрядчик должен освоить самостоятельно не меньше 25% от суммы закупки. Остальное — уходит на обеспечение субподряда.
Для маленьких фирм это реальная возможность заработать. Правда, Постановление Правительства №570 сузило круг работ, которые можно отдавать на субподряд. Зато у субподрядчика есть целых десять дней с момента выигрыша генеральным тендера — столько есть времени у победителя, чтобы определиться: кто будет выполнять за него часть работы.
Один из распространённых способов поиска субподрядчика, это проведение тендера. Для этого проводятся специальный открытый конкурс, где можно ознакомиться с документами и критериями выбора исполнителя заказа. Этот вариант имеет ряд преимуществ. Например, это открытый список претендентов, что позволяет определить наиболее достойного исполнителя.
Но, один из главных минусов, это занижение стоимости своих услуг с целью победить в конкурсе. В результате такая экономия со стороны субподрядчика оборачивается срывом сроков или низким качеством выполненных работ.
В некоторых случаях, в процессе подписания основного договора, стороны, путём переговоров, определяют перечень потенциальных кандидатов на роль субподрядчиков.
Большой бизнес зачастую стремиться к оптимизации, поэтому субподрядчик иногда является одним из звеньев холдинга или монополистического объединения. Это один из лучших вариантов, так как субподрядчик в данном случае будет надёжным и проверенным партнёром, а подрядчику не придётся тратить время на поиски исполнителя.
Права и обязанности сторон
Подрядный договор по общему правилу является двусторонним.
В силу этого и заказчик, и подрядчик по отношению друг к другу обладают в одно и то же время как определенными правами, так и обязанностями.
Основной обязанностью подрядчика является выполнение по заданию заказчика определенной работы и сдача ему результата выполненной работы.
Заказчик обязан принять результат работы и оплатить ее. Если договор подряда заключается на создание новой вещи, право собственности на нее возникает у заказчика лишь с момента приемки результата работ.
Подрядчик сохраняет право требовать оплаты выполненной работы в случае недостижения результата либо непригодности результата работы для использования, если причиной этого являются недостатки предоставленного заказчиком материала, которые не могли быть обнаружены при надлежащей его приемке.
В соответствии со ст. 724 ГК РФ заказчик вправе предъявить требования, связанные с ненадлежащим качеством результата работы, при условии, что оно выявлено в установленные гарантийные сроки.
Если в договоре гарантийный срок не установлен, требования могут быть предъявлены при условии, что недостатки обнаружены в разумный срок, но в пределах двух лет со дня передачи результата работы, если иные сроки не установлены законом или обычаями делового оборота.
Нюансы договора субподряда
Договор субподряда является хорошей возможностью для бизнеса развиваться с наименьшими затратами. Например, строительная компания может взять большой объем работ по выгодной цене и часть из них передать на субподряд. Но данный договор имеет и определенные нюансы, которые должны учитывать обе стороны такой сделки.
Прежде всего основному исполнителю работ следует помнить, что всю ответственность перед заказчиком несет именно он, то есть он отвечает не только за те работы, которые производились им лично, но и за работу, выполненную субподрядчиками. Таким образом, привлечение соисполнителей влечет за собой необходимость усиления контроля за ними. Кстати, необходимо учитывать, что при выполнении отдельных видов работ или услуг от исполнителя требуется наличие специального разрешения – лицензии. Привлекаемые субподрядчики также должны иметь необходимую разрешительную документацию. Аналогичный порядок действует и для случаев, когда исполнитель должен быть членом саморегулируемой организации.
Договор подряда заключается между застройщиком и исполнителем (подрядчиком). Это основной договор, в котором определяются условия сотрудничества, устанавливаются требования к техническим характеристикам объекта, объемам работ, срокам исполнения, финансовой составляющей и качеству выполненных работ.
Ответственность за выполнение условий договора возлагается на подрядчика. Заказчик вправе осуществлять контроль выполнения условий договора, предъявлять претензии подрядчику в случае выявления несоответствий.
Договор субподряда заключается между подрядчиком и исполнителем определенного вида работ или конкретного объема работ. При этом субподрядчик несет ответственность за выполнение обязательств по договору субподряда перед подрядчиком. Застройщик не вправе предъявлять претензии субподрядчику напрямую.
Таким образом, основное отличие состоит в том, что подрядчик отвечает за исполнение работ в полном объеме, включая административную и финансовую ответственность перед застройщиком. Отношения между подрядчиком и субподрядчиком также регулируются ГК РФ, в части выполнения обязательств, установленных договором субподряда, который устанавливает ответственность субподрядчика за невыполнение договорных обязательств.
В договор субподряда включаются следующие положения:
-
Объем работ, подлежащих выполнению субподрядчиком, требования к качеству;
-
Временные рамки выполнения этапов строительство или конкретной части проекта;
-
Ценовые условия и порядок расчетов;
-
Ответственность сторон;
-
Условия обеспечения строительства;
Две ведущие должности участников строительного процесса — это инвестор и застройщик. Они определяют общую цель проекта, подбирают подходящего заказчика, который является центральным звеном. Тот, в свою очередь, уже выбирает следующих участников — проектировщика и подрядчика. Проектировщик разрабатывает общие архитектурные и объемно-планировочные идеи заказчика и согласовывает их со всеми заинтересованными сторонами. Реализует данный замысел подрядчик или генподрядчик. А обеспечить стройку всеми нужными материалами и оборудованием — задача поставщиков. Так выглядит традиционная схема взаимодействия всех участников процесса строительства, причём каждый из них — самостоятельное юридическое лицо.